Анализ уголовно-правовых аспектов недружественных поглощений. В процессе борьбы и захватчики, и обороняющаяся сторона совершают действия, преследуемые в уголовном порядке.
Первые противоправные действия совершаются рейдером в начале реализации проекта по недружественному поглощению компании-цели. На стадии сбора информации возможно совершение преступлений, предусмотренных следующими статьями УК РФ:
— ст. 137 «Нарушение неприкосновенности частной жизни»;
— ст. 138 «Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений»;
— ст. 183 «Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну».
Риску быть привлеченными к уголовной ответственности по перечисленным выше статьям УКРФ подвергают себя и лица, организующие оборону компании-цели.
В ходе борьбы за приобретение необходимого количества акций / долей компании-цели могут совершаться преступления, предусмотренные следующими статьями УКРФ:
— ст. 119 «Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью». Такого рода угрозы используются для оказания давления на акционеров, не желающих продавать свои акции;
— ст. 159 «Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору». Мошенничество всегда совершается при хищении акций;
— ст. 163 «Вымогательство». Совершается при работе с проблемными акционерами;
— ст. 179 «Принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения». На акционеров в ходе приобретения акций часто оказывается давление;
— ст. 303 «Фальсификация доказательств». Имеет место всегда, когда для получения необходимых судебных актов используются поддельные документы.
При организации физических блокировок, связанных с удержанием акционера, возможно возбуждение уголовного дел по ст. 126 «Похищение человека» и 127 «Незаконное лишение свободы» УК РФ.
При организации и проведении внеочередных собраний акционеров стороны нередко игнорируют определения и решения, вынесенные судами в интересах другой стороны, чем подвергают себя риску привлечения к ответственности по ст. 315 УК РФ за неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта. Основания для привлечения к ответственности по указанной статье возникают и в процессе осуществления исполнительных производств в интересах соответствующей стороны.
Самой «популярной» статьей среди участников корпоративных конфликтов по праву является ст. 330 «Самоуправство». Самоуправные действия совершают все — и нападающие, и обороняющиеся. Без этого не обходится ни один корпоративный конфликт.
К «размыванию» доли участия противной стороны в уставном капитале компании-цели прибегают все. Если при этом имеют место нарушения (как показывает практика, они совершаются очень часто), то соответствующие лица рискуют познакомиться со ст. 185 УК РФ «Злоупотребления при выпуске ценных бумаг — эмиссии».
Если после захвата компании-цели рейдер выведет из нее все активы, а в дальнейшем в отношении компании-цели стараниями обороняющейся стороны будет возбуждена процедура банкротства, действия ставленников захватчика могут быть расценены как неправомерные действия при банкротстве и их можно привлечь к уголовной ответственности по ст. 195 УК РФ.
При перехвате управления сотрудники рейдера нередко изготавливают еще одну печать компании-цели. Ответственность за подобные деяния предусмотрена ст. 327 УК РФ (подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков).
К уголовному преследованию может привести и нарушение ст. 325 УК РФ, предусматривающей ответственность за похищение или повреждение документов, штампов, печатей. К ответственности по этой статье может быть привлечен бывший руководитель компании-цели.
Приведенный выше перечень статей УК РФ, в противоречие с которыми вступают участники корпоративных конфликтов, нельзя назвать исчерпывающим. Как известно, любой корпоративный конфликт уникальный, поэтому и набор преступлений, совершаемых в каждом конкретном случае, различается.
Как видим, на многие противоправные деяния у государства и общества есть немалый арсенал средств адекватного ответа. Было бы желание им воспользоваться вовремя и по делу.
В данный момент рассматривается возможность ограничить судейское усмотрение в части вынесения решений по корпоративным спорам, более детально прописав эту процедуру. Так, Арбитражный процессуальный кодекс РФ (АПК РФ) предлагается дополнить специальной главой 28.1 «Рассмотрение дел, вытекающих из корпоративных споров». В основном предлагаемые поправки касаются двух аспектов: четкое определение подсудности корпоративных споров и регламентация применения обеспечительных мер. Что касается окончательного закрепления корпоративных споров за арбитражными судами, то Министерство экономики и развития торговли РФ предлагает уточнить перечень дел, подлежащих рассмотрению в арбитраже, а также более четко обозначить территориальную подсудность корпоративных споров.
Второй блок поправок касается обеспечительных мер — АПК РФ будет дополнен специальной нормой о наложении обеспечительных мер в корпоративных спорах. Так, предлагается предусмотреть, что обеспечительные меры по корпоративным спорам «не должны приводить юридическое лицо к фактической невозможности осуществлять свою деятельность или к существенному затруднению его деятельности». Обязательным станет участие второй стороны при рассмотрении вопроса о наложении обеспечительных мер. Если же истец настаивает на рассмотрении этого вопроса в отсутствие ответчика, то он должен будет предоставить встречное обеспечение, сумма которого будет зависеть от характера заявленных обеспечительных мер.
Что касается обеспечительных мер, то проблему могут решить пленумы высших судов страны, которые должны дать такое толкование действующих законов, которое исключит слишком широкое применение их норм. Например, Верховный Суд РФ и Высший арбитражный суд РФ могут указать, что арест должен накладываться не просто на акции, а на право голосовать по ним по отдельным вопросам, скажем, об увеличении уставного капитала.
В 75% случаев в «черном» рейде участвуют представители власти. В практику вошел шантаж собственников и бизнеса со стороны государственных структур. Правоохранительные органы зачастую рассматривают корпоративные конфликты как сферу своих интересов. Госструктуры шантажируют собственников и менеджмент компаний.
России стоит использовать и зарубежный опыт. Западу удалось побороть «черный» рейд в наиболее негативных его проявлениях еще к концу XIX в. Причины, по которым это удалось сделать:
— в ходе формирования рынка произошло рассеивание капитала, а когда нет одного крупного собственника, на которого можно надавить, захватить компанию сложнее;
— эффективная судебная система, которая, с одной стороны, защищает корпорации от злоупотреблений со стороны миноритарных акционеров, а с другой — миноритариев от основных владельцев компании. Именно такая судебная система способна положить конец произволу рейдеров.

Заблуждения о поглощениях

Законодательная защита

Предложения по законодательным реформам

Уголовно-правовые аспекты недружественных поглощений